单位解除拘留职工劳动合同需要支付补偿金(每服务一年支付一个月工资),如果拘留职工与用人单位签订无固定期限劳动合同,用人单位单方面解除劳动合同需要支付赔偿金(每服务一年支付2个月工资)。
职工被拘留不属于被依法追究刑事责任的情况,用人单位不能按照《劳动合同法》第39条解除劳动合同关系。
《劳动合同法》
第三十九条 劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:
(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;
(二)严重违反用人单位的规章制度的;
(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;
(六)被依法追究刑事责任的。
第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
第一,要看此员工是刑事拘留还是其他拘留
第二,如果是刑事拘留,单位可以单方面解除劳动关系,如果最终员工被依法判刑,即便是判缓,单位解除依然是合法的,符合劳动合同法第三十九条第六项规定;如果员工最终被认定为无罪的,如果单位依然存在,应当与之恢复劳动关系。
第三,如果是治安拘留(如酒驾,轻微斗殴等),虽然并不构成三十九条第六项,但一般单位可以向第三十九条第二项靠拢,即员工被拘留期间,无法正常工作,用人单位一般都是按照旷工处理。如果有明确的企业规章制度说明如果被拘留即解除关系的,或因拘留无法工作导致旷工的行为的,企业也可以解除劳动关系。
因此,除非是拘留系公安机关执法错误,侵害被拘留人合法权益的情况外,其他情况下,被拘留人存在违法犯罪行为的,一般单位可以合法解除劳动关系
有一点需要注意,单位公示的规章制度里是否明确写明,需遵守国家法律,如果违法是单位明确规定的严重违反公司规章制度行为,这种情况下,单位解除也是有效的。
单纯因为拘留,按劳动法规定用工方不可以解除合同,但如果劳动合同上有规定或企业内部制度有规定,可以解除。
《劳动合同法》规定:
第三十九条劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:
(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;
(二)严重违反用人单位的规章制度的;
(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;
(六)被依法追究刑事责任的。
合同中已经有条款,什么情况下可以解除合同。
所谓“违法”解除,怎么违法?
合同到期自然失效,没到期也可以解除,甚至可以单方面解除。
解除合同未必违法,合同中一定有解除条款,解除后双方承担什么样的责任,或者权利,应该有的。或者给几个月工资,或者发部分补偿,或者发多少生活费,
要根据合同的内容确定。